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雜志投稿試論刑法的現代價值

試論刑法的現代價值

[摘要]價值作為一個哲學概念,引入法學范疇,便產生了法哲學意義上的法律價值,F代刑法作為現代公法的一個重要部門法,在諸多原則、基本理念上體現其特殊的價值內涵。本文試圖從刑法哲學的意義上淺析現代刑法的價值,論證現代刑法的價值應然性即實現“所有人的正義”。
[關鍵詞]現代刑法  價值  法律價值   刑法價值
“現代刑法”首先作為一個時間概念是與現代社會的產生是同步的,但是刑法的現代性更多地體現在構建刑法基礎的重大原則的改變。無論東西方,作為有效的統治工具,刑法首先以“嚴刑酷法”的面目出現,強調刑法的殘酷性、制度的紛繁性。文藝復興在西方思想文化界的影響,已經滲透到社會的各個肌理。意大利著名的刑法哲學家貝卡利亞于1766年發表《論犯罪和刑罰》一書,奠定了西方刑事法治的基礎。其后又有費爾巴哈、邊沁、康德、黑格爾、賓丁、貝林格和龍勃羅梭、菲利、李斯特等人的發展,盡管由于理論的不同人們將其分為刑事古典學派和刑事實證學派,但是他們都承認罪刑法定、法不溯及既往、罪責刑相適應、刑法人道等基本原則。這些原則也成為構筑現代刑法的重要理念和精神支柱。[1]
“價值”[value]一次最初來自梵文wer(掩蓋、保護)和wal(掩蓋、加固)。拉丁文vallo(用堤護住、加固)、valeo(堅固的、健康的)和valus(堤),具有“對人有掩護、保護、維持作用”的意思,后來發展為“可珍惜、令人重視、可尊重”。[2]從這個意義上講,價值就是人維護自身生命和存在的“堤壩”,是人類抵御空虛和虛無的防線。然而,首先作為哲學范疇出現的價值,有其寬泛性“所謂既不是有形的、具體的存在所構成的實體,也不是客觀對象與主體需要之間的滿足和被滿足的關系,而是人類所特有的絕對的超越指向。”[3]馬克思主義認為,價值這個普遍概念是人們對待滿足他們需要的外界物的關系中產生的。謝暉教授則認為“價值是關于主體需求與客體本質(屬性)之間的一種關系范疇”。[4]李德順教授也說:“‘價值’這個概念所肯定的內容是指客體存在、作用以及他們變化對于一定主體需要及其發展的某種適合、一致或接近。”[5]筆者認為,價值在哲學意義上理解,是一種應然性的概念,即事物(客體)對主體的價值應然的存在于該事物的本質和主體需求中,這種應然性既是主體客體化的要求,也是客體主體化的屬性。這種統一體現在價值的實然上,即價值的實現和外化,通過實踐要求其體現。這也是價值和價值目標作用的區別,即在于應然和實然的區別。
龐德說:“價值問題雖然是一個困難的問題,但是它是法律科學所不能回避的。即使是最粗糙的、最草率的或是最反復無常的關系調整或行為安排,在其背后總有各種相互沖突和相互重疊的利益進行評價的某種標準。”[6]所以說在討論刑法哲學上的價值前,我們有必要先確定法律價值的模式范疇。西方法學界對法律價值的理解一般有兩種:一種是指法律秩序的目標、目的或是理想狀況,另一種是把法的價值看作是關于法的應然問題。[7]而呂世倫先生的觀點與李德順教授的價值觀很相似[8],筆者更為接受謝暉教授的觀點:法律價值是一個應然性的概念,其所指的是主體賦予法律的需求或主體需求的客體化。[9]筆者認為法律價值雖不是將哲學中的價值直接移植于法律,但其應然性的本質必須體現,法律價值不同于法律的功能、作用。法律價值的表象為客體的滿足主體性和其應當有用性。不管這種有用性在外化過程中為消極或是積極,這一存在均為客觀。
關于現代刑法的價值,很多學者都有所論述。張智輝教授認為特定社會的生存條件反映在觀念形態中,就是該社會主流意識形態中追求的基本價值。保護現存社會生存條件作為現代刑法追求的價值,根本的是“秩序”、“安全”、“自由”等[10]。曲新久教授認為刑法的精神就是價值,刑法的四大法律精神(價值)是自由,秩序,正義和功利。[11]陳興良教授對此有著更為詳盡的論證。他認為公正,謙抑,人道是現代刑法的三大價值目標,并認為這是構成現代刑法的三大支點,也是刑法哲學應當貫穿的三條紅線,又補充提出了“九性”既是正當性,公平性,平等性,緊縮性,補充性,經濟性,輕緩性,寬容性和人道性。[12]
筆者認為現代刑法的價值,也即現代刑法的應然性,必然要與現代刑法的精神——那些重要的原則相聯系。彼得·斯坦與約翰·香德認為“被西方傳統一直視為基本法律價值的是社會秩序,公平,個人自由。”[13]這種基礎當然也體現在刑法領域,各位學者盡管立論各有側重,但是結論都一致與公平,自由,秩序等理念相連。“刑法哲學的方法是反思,惟有反思才能達到批判,其方法是邏輯。”因此,筆者認為大多數學者在進行論證是都忽略了現代刑法的應然性,更多的從刑法的實然目的性出發,來反過來說明刑法的應然。在這一過程中,帶有濃重的實證主義和詮釋主義的色彩。這種反邏輯的優勢在于現實可能性,弊端是喪失自然應當性。使人們在自然思維下想當然的認為其為所能包涵的所有應然,從而限制了現代刑法的價值范圍,縮小了現代刑法的應然性概念。筆者認為現代刑法的價值當然包括以上各位學者的觀點,但是其外延應為“所有人的正義”,這里所說的正義是一種泛概念,包括秩序,自由,公平,人道,正義等許多概念。
從刑法價值的內容上看,社會秩序和個人自由應當是首先需要解決的關系。“社會秩序既是一種事實,也是一種價值,社會秩序包括結構秩序和行為秩序兩個方面,刑法通過對行為秩序的控制來達到結構秩序的保護。”[14]個人自由又是構成行為秩序的重要因素。同時個人自由這種歷史性的范疇又要求不受他人(或外在)意志的強制。刑法通過懲罰犯罪來保護個人自由。正是由于個人自由的擴張性和現代刑法的緊縮性的融合才產生了罪行法定,罪責相適應等原則。沒有人的自由,人與人之間也不可能建立社會關系,并形成秩序。而現代刑法的價值應然性的主體精神在于確立并保護每個人的自由,而不是一個人的自由的秩序。
其次,公平和正義也是現代刑法價值的重要內容。公平公正性是現代刑法所應體現的首要價值,因為刑法涉及對公民生命的生殺予奪,可以說是最嚴厲的法律如果刑法精神從根本上是傾斜的,那么整個社會秩序的構造就是不安全和不健全的。正如同陳興良教授所論證的那樣,這涉及到刑法存在的合理性,刑罰分配的正義性,刑罰適用上的平等性等現代刑法價值實然的整個過程?梢哉f失去了公平與正義也就失去了理解現代刑法的基礎和條件。
再次,現代刑法的“價值之價值”是人道主義,這也與刑法人道的原則相一致。自從貝卡利亞疾呼人道主義以來,關于刑法實務過程中的人性原則就備受重視。從對刑法的價值分析中我們得知:刑法是一種不得已的惡。因為其自身就不可免的帶上與他懲罰對象相同的“惡之吻”。在人權思想日益重視的今天,現代刑法價值范疇中的人道主義就更加重要;谛谭ǖ纳鐣Wo和人權保護的二元機能理論構造,社會保護是刑法存在的價值根據,而人權保障是刑法的價值體現,“在整個法律體系中,刑法最能夠直接的體現國家對人民的人道關懷,因而直接的與人性相關。”[15]因此現代刑法應然的表現為人道主義的價值,對刑法視野中的各種主體盡力給與最完整的人的尊嚴和權利。這是現代刑法應然的要求,也是本質。
我們在討論現代刑法的法的價值時總是錯誤地把視野控制在刑法的功能,目的,作用上,而很少從自然法甚至是大哲學的意境下進行分析。筆者認為人是現代刑法所要關注的首要的且唯一的中心的目標。我們必須圍繞這一中心標的來詮釋現代刑法的價值,內涵。最后想用陳興良教授和貝卡利亞的話作為這篇論文的結語。
“刑法的本質性思考必然將理論的觸須伸向具有終極意義的人性問題,”[16]
“只要法律還沒有采取在一個國家現有條件下盡量完善的措施去防范某一犯罪,那么對于犯罪行為的刑罰,就不能說是完全正義的(即必然的)”。[17]
[引注]
[1]參見陳興良著:《刑法的價值構造》,中國人民大學出版社1998年版
[2]李德順主編:《價值學大辭典》,中國人民大學出版社1995年版,第261頁
[3]何中華:“論作為哲學概念的價值”,載《哲學研究》1993年第9期
[4]謝暉著:《法律信仰的理念與基礎》,山東人民出版社1997年版,第141頁
[5]李德順著:《價值論》,中國人民大學出版社1989年版,第13頁
[6][美]龐德著:《通過法律的社會控制》商務印書館1984年版,第55頁
[7]參見呂世倫、文正邦主編:《法哲學論》,中國人民大學出版社1999年版,第353頁
[8]呂世倫教授認為的法律價值是法律或人們對法律和法律制度需要的某種適合、接近或一致,參見前引7
[9]參見前引4,第147頁
[10]參見張智輝著:《理性地對待犯罪》,法律出版社2003年版
[11]參見曲新久著:《刑法的精神和范疇》,中國政法大學出版社2003年修訂版
[12]參見陳興良著:《刑法的價值構造》,中國方正出版社1998年版
[13][英]彼得·斯坦、約翰·香德著:《西方社會的法律價值》,王獻平譯,中國人民公安大學出版社1990年版,第7頁
[14]參見前引12
[15]陳興良著:《刑法的人性基礎》,中國方正出版社1996年版,第566頁
[16]前引15,第566頁
[17][意]貝卡利亞著:《論犯罪和刑罰》,黃風譯,中國大百科全書出版社1993年版
[其他參考書目]
1.[英]米爾恩著:《人的權利與人的多樣性》,夏勇、張志銘譯 ,中國大百科全書出版社1995年版
2.陳興良著:《刑法哲學》,中國方正出版社1992年版
3.沃克 《牛津法律大辭典》1993年版
4.卓澤淵注:《法的價值論》,法律出版社 1999年版
5.馮平、翟振明主編 《價值之思》 中山大學出版社 2003年版
6.張書琛 《西方價值哲學思想簡史》當代中國出版社 1998年版
7.何勤華主編 《外國法制史》第三版 法律出版社 2003年版


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